2023年考研法硕刑法学考研大纲变动之期待可能性理论

统考专业课大纲来源：中公考研 2022-09-15　

近日，2023年法硕考试大纲发布，总体而言相较于去年变动不大，在总则部分新增了期待可能性理论，分则部分对渎职犯罪做出了部分改动，删除了食品、药品监管渎职罪和传染病防治失职罪，补充了不解救被拐卖妇女儿童罪。这些变动对我们23年备考影响不大，但对变动的知识点我们也要引起关注。本文针对期待可能性的知识点做一个详细的刑法教义学分析。

期待可能性指是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。法律不强人所难，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。因此，期待可能性也是一种重要的责任要素，无期待可能性时，行为人无责任。

期待可能性的理论最早始于1897年德国帝国法院的“癖马案”。马车店有一匹马经常因为尾巴缠住缰绳受惊后狂奔，马车夫甲和雇主乙都知道这匹马的这一癖性。甲向雇主乙提出更换一匹马，但乙不同意，以解雇威胁不能换。甲只好服从安排，结果在途中该匹马又象往常一样癖性发作，甲完全失去了对该马的控制。结果，狂奔的马致行人受伤。法院最终认定甲无罪，理由是：甲虽然认识到该马有怪癖可能导致伤人的后果，但当他要求更换一匹马时，雇主不但不允，反以解雇相威胁。在这种情况下，很难期待被告人不惜失掉工作，违抗雇主的命令而拒绝驾驭该马车，因此，被告人不负过失责任。

期待可能性不仅仅是有无的问题，而且存在程度的强弱。可分为2种情形：一是期待可能性降低的情形，行为人仍构成犯罪，但可以从宽处罚，如胁从犯;二是没有期待可能性的情形，可作无罪处理。

但是同样不能滥用期待可能性的理论进行出罪，如身无分文的乞丐盗窃他人财物得以维持生存的，不能认为此人没有期待可能性进而宣告其无罪，而应认定为盗窃罪。

期待可能性理论在我国司法实践里是存在的，理论上有另一种名称—不可罚的事后行为。主要存在于：

1.犯罪人本人窝藏、包庇自己的，无期待可能性，不构成窝藏、包庇罪。

2.犯罪人犯罪后掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益的，无期待可能性，对犯罪人本人无需以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪论处。

3.犯罪人本人毁灭自己的罪证、伪造证据，无期待可能性，不构成帮助毁灭、伪造证据罪。

4.被司法机关错误关押后脱逃的犯罪嫌疑人、被告人、服刑的罪犯，无期待可能性，不构成脱逃罪。

5.已婚妇女在下列情形中与他人重婚，没有期待可能性，不构成重婚罪：因遭受自然灾害外流谋生而重婚的;因配偶长期外出下落不明，造成家庭生活严重困难，又与他人结婚的;因强迫、包办婚姻或者因婚后受虐待外逃重婚的;被拐卖后再婚的。